![]()
Главная Обратная связь Дисциплины:
Архитектура (936) ![]()
|
Закон України «Про інформацію» від 2 жовтня 1992 р. (статті 1, 2, 9, 10, 12, 20, 23, 29, 30, U. 37,46). 6 часть
До найбільш поширених випадків застосування обману як способу шахрайства належать: вчинення різних угод щодо рухомого і нерухомого майна (купівля-продаж. оренда), коли потерпілому передається фальсифікований товар або предмети гіршої якості, або ж предметом угоди виступають фіктивні предмети, які не існують в об'ек-тивній реальності або не належать винній особі; незаконне отримання пенсій, субсидій, інших видів соціальної допомоги на підставі підроблених документів; обманне отримання попередньої оплати (авансу) за надання товарів чи послуг. Зловживання довірою полягає у недобросовісному використанні довіри з боку потерпілого: для заволодіння чужим майном чи правом на нього винний використовує особливі довірчі стосунки, які склалися між ним та власником чи володільцем майна. Такі стосунки можуть виникати внаслідок особистого знайомства, родинних або дружніх зв'язків, рекомендацій інших осіб, зовнішньої обстановки, цивільно правових або трудових відносин, соціального статусу винного чи інших осіб тощо. Як шахрайство, вчинене шляхом зловживання довірою, слід розглядати отримання кредиту, попередньої оплати за товари чи виконання робіт (авансу), укладення договору позики, укладення договору прокату тощо без наміру повернути отримані кошти чи інші матеріальні цінності, виконати відповідну роботу, повернути борг чи отримані у користування речі. Отримання майна під умовою виконання якого-небудь зобов'язання може кваліфі куватися як шахрайство лише в тому разі, коли винна особа ще в момент заволодіння цим майном мала мету його присвоїти, а зобов'язання - не виконувати. Зокрема, якщо винна особа отримує від іншої особи гроші чи інші цінності нібито для передачі поса довій особі як хабар, маючи намір не передавати їх, а привласнити, вчинене належить кваліфікувати як шахрайство (у разі вчинення службовою особою - ще й за ст. 364). Якщо при цьому винний схилив хабародавця до замаху на давання хабара, його дії слід також кваліфікувати за відповідними частинами статей 15, 27 і ст. 369. Обман чи зловживання довірою при шахрайстві застосовуються винним з метою викликати у потерпілого впевненість про вигідність або обов'язковість передачі йом\ майна чи права на нього. Отже, обов'язковою умовою визнання обману чи зловживання довірою ознакою об'єктивної сторони шахрайства є використання його для заволодіння майном чи придбання права на майно. Якщо обман використовується для досягнення іншої мети, наприклад, для створення умов для наступного заволодіння майном усуне реч волі потерпілого, полегшення доступу до майна (для проникнення у відповідне приміщення тощо) і безпосередньо не обумовлює перехід майна або права на нього до винного, він не може визнаватися способом шахрайства. Такі дії слід розцінювати як крадіжку або інший злочин проти власності. Якщо винна особа при шахрайстві з метою обману чи зловживання довір'ям вчинж інший злочин, її дії слід кваліфікувати за відповідною частиною ст. 190 і за статтею, що передбачає відповідальність за цей злочин. Зокрема, самовільне присвоєння владних повноважень або звання службової особи, викрадення або інше протиправне заволодім ня офіційними документами, штампами або печатками, їх умисне знищення, пошкодження чи приховування, підроблення документів, печаток, штампів та бланків з метою подальшого їх використання при шахрайстві, а так само використання при шахрайсіш завідомо підробленого документа диспозицією ст. 190 не охоплюються і повинні окре мо кваліфікуватися за ст. 353 або за відповідними частинами статей 357, 358 чи 366. У разі, коли винна особа не змогла використати підроблений нею документ для шахрайського заволодіння майном чи придбання права на майно, її дії слід розцінювати як підроблення документів і готування до шахрайства (за умови, що винний мав намір вчинити шахрайство, передбачене частинами 2, 3 або 4 ст. 190). Особа, яка підроби її юкумент і передала шахраєві для використання його при вчиненні шахрайських дій, підлягає відповідальності за підробку документів і пособництво у шахрайстві. Не утворює складу шахрайства використання підроблених документів не з метою іііішлодіння майном чи правом на нього, а для досягнення іншої мети, наприклад, для працевлаштування. У разі зайняття особою відповідної посади за допомогою підроблених документів і фактичного виконання нею трудових обов'язків з отриманням за свою працю відповідної матеріальної винагороди відповідальність за ст. 190 виключається, оскільки у такому випадку відсутнє безоплатне одержання чужого майна. Дії такої осо-ііп можуть розглядатися як відповідний склад підроблення і кваліфікуватися за статтями 358 чи 366. За способом вчинення (обман або зловживання довірою) шахрайство має велику 'ЖІсть із заподіянням майнової шкоди шляхом обману або зловживання довірою, іпдиовідальність за яке передбачена ст. 192. Відрізняються ці злочини між собою головним чином тим, що при шахрайстві має місце вилучення майна із фонду власника або іншого володільця, в результаті чого зменшується наявна маса такого майна, тоді як при вчиненні злочину, передбаченого ст. 192, винний отримує майнову вигоду шляхом використання майна, яке лише мало ще перейти у власність тієї чи іншої особи. Н останньому випадку має місце так звана непередача належного. Шахрайство вважається закінченим з моменту переходу чужого майна у володіння мийного або з моменту отримання ним права розпоряджатися таким майном. 3. Суб'єкт злочину загальний. Шахрайство, вчинене службовою особою, якщо вона 4. Суб'єктивна сторона шахрайства характеризується прямим умислом і корисли- є бути як умисним, так і необережним. 5. Кваліфікованими та особливо кваліфікованими видами злочину є шахрай- Під незаконними операціями з використанням електронно-обчислювальної техніки як кваліфікуючою ознакою шахрайства слід розуміти такі спрямовані на заволо-іппія чужим майном або придбання права на майно операції, в основі яких лежать об-іі чи зловживання довірою. При цьому вказану кваліфікуючу шахрайство обставину орюють лише операції, здійснення яких без використання електронно-обчислю-п.ної техніки є неможливим (наприклад, здійснення електронних платежів, інших рацій з безготівковими коштами). Якщо з використанням такої техніки здійснюють-• ніерації, які цілком можуть здійснюватись за допомогою іншої техніки (наприклад, пі'ютер використовується для набору тексту, виготовлення документа тощо), то роз-і іуваний склад шахрайства відсутній. Електронно-обчислювальна техніка (про її поняття див. коментар до ст. 361) у даному випадку виступає засобом вчинення злочи-в здійснювані з використанням неї операції становлять зміст шахрайського заволо-пніїя чужим майном чи правом на нього. Використання електронно-обчислювальної техніки для неправомірного заволодіння ким майном утворює склад злочину, передбаченого ч. З ст. 190, лише тоді, коли шн і па особа здійснює викрадення шляхом обману чи зловживання довірою. Обман при ічиненніцього злочину може виразитись у застосуванні програмних засобів, які дають огувинному будь-яким чином (шляхом відшукання випадкових цифр, паролів тощо) понити несанкціонований доступ до інформації, яка зберігається чи обробляється іиоматизованих системах, щоб ввести в оману автоматизовану систему і видати ОСОБЛИВА ЧАСТИНА Розділ 11 і шиття 191 ОСОБЛИВА ЧАСТИНА
Якщо винна особа проникає до захищеної електронної системи в інший спосіб, на приклад, шляхом блокування чи знищення захисних кодів, і здійснює незаконні операції по заволодінню чужим майном, її дії не утворюють складу шахрайства, оскільки і них відсутні обман чи зловживання довірою. їх слід розглядати як крадіжку чужою майна і кваліфікувати за відповідною частиною ст. 185. Про поняття таких кваліфікуючих шахрайство ознак, як вчинення його повторно, у великих чи особливо великих розмірах або завдання ним значної шкоди потерпілому, див. коментар, викладений у Загальних положеннях до цього розділу, а таких ознак, як вчинення шахрайства за попередньою змовою групою осіб чи організованою групою- ст. 28 та коментар до неї. Постанова ПВС № 12 від 25 грудня 1992 р. «Про судову практику в справах про корислнш злочини проти приватної власності» (пункти 18, 19, 20). Постанова ПВС № 5 від 26 квітня 2002 р. «Про судову практику у справах про хабаріш цтво» (п. 9). Постанова ПВС від 12 квітня 1996 р. № 6 «Про практику розгляду судами кримінальнії справ про виготовлення або збут підроблених грошей чи цінних паперів» (п. 3). Стаття 191. Привласнення, розтрата майна або заволодіння ним шляхом зловживання службовим становищем 1. Привласнення чи розтрата чужого майна, яке було ввірене особі чи пе карається штрафом до п'ятдесяти неоподатковуваних мінімумів доходін громадян або виправними роботами на строк до двох років, або обмеженням волі на строк до чотирьох років, або позбавленням волі на строк до чотирьох років, з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років або без такого. 2. Привласнення, розтрата або заволодіння чужим майном шляхом зло карається обмеженням волі на строк до п'яти років або позбавленням волі на той самий строк, з позбавленням права обіймати певні посади чи займати ся певною діяльністю на строк до трьох років. 3. Дії, передбачені частинами першою або другою цієї статті, вчинені по караються обмеженням волі на строк від трьох до п'яти років або позбан ленням волі на строк від трьох до восьми років, з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох рокіи 4. Дії, передбачені частинами першою, другою або третьою цієї статті, якщо караються позбавленням волі на строк від п'яти до восьми років з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років. 5. Дії, передбачені частинами першою, другою, третьою або четвертою цієї караються позбавленням волі на строк від семи до дванадцяти років з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років та з конфіскацією майна. І. З об'єктивної сторони злочин, передбачений ст. 191, може бути вчинений у формі: 1) привласнення чужого майна, яке було ввірене особі чи перебувало в її віданні; 2) розтрати такого майна зазначеною особою (ч. 1 ст. 191); 3) привласнення, розтрати або заволодіння чужим майном шляхом зловживання Привласнення полягає у протиправному і безоплатному вилученні (утриманні, не-понерненні) винним чужого майна, яке знаходилось у його правомірному володінні, з Намірому подальшому обернути його на свою користь чи користь третіх осіб. У ре- і.таті привласнення чужого майна винний починає незаконно володіти і користува-гисьвилученим майном, поліпшуючи безпосередньо за рахунок викраденого своє ма-геріальнестановище. Розтрата передбачає незаконне і безоплатне витрачання (споживання, продаж, без-Оплатнупередачу, обмін, передачу в рахунок погашення боргу тощо) винним чужого і па, яке йому ввірене чи перебувало в його віданні. В результаті розтрати винний Поліпшуємайнове становище інших осіб шляхом безпосереднього споживання ними мплконно вилученого майна, позбавлення їх за рахунок витрачання такого майна певних матеріальних витрат, збільшення доходів інших осіб. Діяння може кваліфікуватися як привласнення чи розтрата лише у разі, коли його предметом виступає майно, яке було ввірене винному чи було в його віданні, тобто воно находилось у правомірному володінні винного, який був наділений правомочністю по іхчпорядженню, управлінню, доставці або зберіганню такого майна. Така правомочність ке обумовлюватись службовими обов'язками, договірними відносинами або спеціальним дорученням. Ця правомочність може виникати не лише в осіб, які перебувають у 11'удових відносинах з підприємством, установою чи організацією незалежно від форми І іасності (комірник, експедитор, агент з постачання, продавець, касир). Такою право- іністю можуть наділятися і будь-які інші (приватні) особи, яким власник майна відпо-ііднодо закону передає певні повноваження щодо розпоряджання, управління, доставки пі іберігання майна. Така правомочність у особи може виникнути на підставі цивільно-правовихугод підряду, найму, оренди, комісії, прокату, перевезення, зберігання. При цьомуне має значення, яким саме власником - юридичною чи фізичною особою- вин-ііпіі був наділений певною правомочністю щодо відповідного майна. Звернення на свою користь чужого майна, вчинене особою, яка не була наділена игішою правомочністю щодо цього майна, а за родом своєї діяльності мала лише доступ in цього майна (сторож, охоронник, підсобний робітник, вантажник та ін.), повинно і ііфікуватися як крадіжка за ст. 185. Це стосується також осіб, які виконували чисто і ех пічні функції з транспортування майна (шофер, тракторист, комбайнер, водії водних ірлпепортних засобів тощо). Якщо ж зазначені особи, крім чисто технічних функцій з ір.ніспортування майна, були наділені стосовно довіреного для транспортування майна Певноюправомочністю, їхні дії по неправомірному заволодінню цим майном слід роз-і іядати як привласнення чи розтрату і кваліфікувати за ст. 191. Водночас, викрадення ■і\ жого майна, вчинене особою, яка була наділена щодо нього певною правомочністю,
ОСОБЛИВА ЧАСТИНА Розділ VI Стаття 192 ОСОБЛИВА ЧАСТИНА
Тимчасове запозичення майна, яке було ввірене винному чи перебувало в його віданні, для тимчасового його використання з подальшим поверненням його або його еквівалента власнику, не може бути визнано протиправним його привласненням. За наявності підстав такі дії можуть бути розцінені як самоправство (ст. 356), а при вчиненні їх службовою особою - як зловживання владою або службовим становищем (ст. 364). Привласнення та розтрата, вчинені шляхом зловживання службовою особою своїм службовим становищем, утворюють склад злочину, передбаченого ч. 2 ст. 191. Частиною 2 цієї статті охоплюється також заволодіння чужим майном шляхом зловживання службової особи своїм службовим становищем. Заволодіння чужим майном шляхом зловживання службової особи своїм службовим становищем має місце тоді, коли службова особа незаконно обертає чуже майно на свою користь чи користь третіх осіб, використовуючи при цьому своє службове становище. Його особливістю є те, що, на відміну від привласнення чи розтрати, предметом заволодіння чужим майном шляхом службового зловживання може бути і майно, яке безпосередньо не було ввірене винному чи не перебувало в його віданні. У зазначений спосіб винний може заволодівати майном, щодо якого в силу своєї посади він наділений правомочністю управління чи розпорядження майном через інших осіб. Тобто він має певні владні повноваження щодо впливу на осіб, яким це майно ввірено чи перебуває у їх віданні. Предметом такого протиправного заволодіння може бути також майно, щодо якого ані сам винний, ані його підлеглі не були наділені певною правомочністю. На відміну від привласнення і розтрати для заволодіння чужим майном шляхом зловживання службової особи своїм службовим становищем основною ознакою є не наявність чи відсутність у винного певної правомочності щодо майна, яке є предметом злочину, а використання для заволодіння чужим майном офіційно наданих йому за посадою службових повноважень. Якщо заволодіння чужим майном шляхом зловживання службовою особою своїм службовим становищем було пов'язане з внесенням такою особою до офіційних документів завідомо неправдивих відомостей, іншим підробленням документів або складанням і видачею завідомо неправдивих документів, дії винного потребують кваліфікації за сукупністю злочинів, передбачених відповідними частинами статей 191, 366. Заволодіння чужим майном шляхом зловживання службової особи своїм службовим становищем слід відмежовувати від зловживання владою або службовим становищем, яке вчинюється з корисливих мотивів і утворює склад злочину, передбаченого ст. 364 Зловживання службовою особою своїм службовим становищем при вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 191, виступає способом заволодіння чужого майна і таким чином утворює спеціальний склад службового зловживання. При корисливому зловживанні владою або службовим становищем, відповідальність за яке передбачена ст. 364, службова особа не заволодіває чужим майном, а, діючи всупереч інтересам служби і протії правно отримуючи вигоду зі свого службового становища, заподіює власникові майнамайнову шкоду. При цьому така шкода може полягати у так званій упущеній вигоді. 11а відміну від злочину, передбаченого ч. 2 ст. 191, зловживання владою або службовим становищем (ст. 364) може супроводжуватись оплатним вилученням чужого майна, \л якого відбувається заміна майна на рівноцінний еквівалент,- інше майно, гроші, вико ристання чужого майна для особистих потреб без мети заволодіння ним тощо. Умисне і безпідставне отримання службовою особою з використанням свого службо вого становища чужого майна як премій, надбавок до заробітної плати, пенсій, допомоги, інших виплат слід кваліфікувати за ст. 191, а не за ст. 364. Якщо службова особа спочатку звертає на свою користь чуже майно шляхом ЗЛОвживання своїм службовим становищем, а потім з метою приховати вчинений нею злочин зловживає своїм службовим становищем, її дії потребують кваліфікації за правилами реальної сукупності злочинів - за відповідними частинами статей 191 і 364. Привласнення вважається закінченим з моменту вилучення чужого майна й отримання винним можливості розпорядитися ним як своїм власним. Момент закінчення розтрати збігається з моментом витрачання чужого майна. Заволодіння чужим майном шляхом зловживання службовою особою своїм службовим становищем вважається закінченим з моменту отримання можливості розпорядитися ним на власний розсуд. 2. Суб'єктом привласнення і розтрати, відповідальність за які передбачена ч. 1 і предметом цього злочину, було ввірене чи перебувало в її віданні. Суб'єктом привласнення, розтрати або заволодіння чужим майном шляхом зловжи-іанняслужбової особи своїм службовим становищем (ч. 2 ст. 191) може бути лише , пжбова особа. Про поняття службової особи див. примітки 1 і 2 до ст. 364 та Загальні положення до розділу XVII Особливої частини КК. Суб'єктом злочинів, передбачених частинами 3-5 цієї статті, може бути як особа, икій майно було ввірене чи у віданні якої воно перебувало, так і службова особа. 3. Суб'єктивна стороназлочину характеризується прямим умислом і корисливим мотивом. 4. Кваліфікованими та особливо кваліфікованимивидами привласнення, роз- 191), 3) у великих (ч. 4 ст. 191) або 4) особливо великих (ч. 5 ст. 191) розмірах, або *>) організованою групою (ч. 5 ст. 191). Про поняття таких кваліфікуючих цей злочин ознак, як вчинення його повторно, у іиких чи особливо великих розмірах, див. коментар, викладений у Загальних поло-інях до цього розділу, а таких ознак, як вчинення його за попередньою змовою групою осіб чи організованою групою,- ст. 28 та коментар до неї. Постанова ПВС № 7 від 25 вересня 1981 р. «Про практику застосування судами України за-•, тодавства у справах про розкрадання державного та колективного майна» (п. 3). Стаття 192. Заподіяння майнової шкоди шляхом обману або зловживання довірою 1. Заподіяння значної майнової шкоди шляхом обману або зловживання караються штрафом до п'ятдесяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправними роботами на строк до двох років, або арештом на строк до шести місяців. 2. Ті самі діяння, вчинені за попередньою змовою групою осіб, або такі, що караються штрафом від п'ятдесяти до ста неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або обмеженням волі на строк до трьох років. Примітка. Відповідно до цієї статті майнова шкода визнається значною, якщо вона у п'ятдесят і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян, а у великих розмірах - така, що у сто і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян. 1. Потерпілимвід злочину може бути як власник, так і законний володілець майна. 2.З об'єктивної стороницей злочин полягає в отриманні винним матеріальної ви- ч.ким до шахрайства. Однак, на відміну від шахрайства, при його вчиненні не від-іисться вилучення чужого майна із фонду власника: винний отримує матеріальну оду в результаті використання майна, яке лише мало надійти у розпорядження ОСОБЛИВА ЧАСТИНА Розділ VI Стаття 193 ОСОБЛИВА ЧАСТИНА
Способамивчинення злочину є обман та зловживання довірою. За своїм змістом обман та зловживання довірою як способи вчинення цього злочину аналогічні обману та зловживанню довірою при шахрайстві. Про їх поняття див. коментар до ст. 191. Заподіянням майнової шкоди, відповідальність за яке передбачена ст. 192, охоплюються випадки: 1) незаконного використання чужого майна чи грошових коштів (самовільне всупе 2) неправомірного неповернення чи несвоєчасного повернення власнику майна чи 3) ухилення від сплати обов'язкових платежів (перекручування умов договору купів- 4) отримання майна чи грошових коштів (кредитів, позик, субсидій та інших соці 5) звернення особою, яка перебуває на службі, на свою користь або користь інших Якщо заподіяння майнової шкоди шляхом обману супроводжувалось підробленням документів чи використанням підроблених документів, вчинене слід кваліфікувати ивідповідними частинами ст. 196 та ст. 375. За своєю конструкцією склад злочину, передбачений ст. 192, є матеріальним. Обов'язковою ознакою об'єктивної сторони цього злочину є настання в результаті його ичинення значної майнової шкоди. Згідно з приміткою до ст. 192, майнова шкода, заподіяна шляхом обману або зловживання довірою, визнається значною, якщо вона у п'ятдесят і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян. Особливістю суспільно небезпечних наслідків цього злочину є те, що майнову шкоду становлять не лише прямі збитки (витрати) власника майна, а й не одержані власником кошти. За вказаною ознакою цей злочин відрізняється від інших корисливих иючинів проти власності, при вчиненні яких завжди має місце пряма дійсна матеріальна шкода, пов'язана із фактичним зменшенням майнового фонду власника в результаті вилучення з нього майна.
![]() |