![]()
Главная Обратная связь Дисциплины:
Архитектура (936) ![]()
|
Закон України «Про інформацію» від 2 жовтня 1992 р. (статті 1, 2, 9, 10, 12, 20, 23, 29, 30, U. 37,46). 18 часть
4. Суб'єкт злочину загальний. Якщо злочин виражається у вчиненні відповідних За ст. 209 може нести відповідальність як особа, яка вчинила суспільно небезпечне протиправне діяння, що передувало легалізації (відмиванню) доходів, і наступні дії, які і '-.оплюються поняттям легалізації, так і той, хто не вчиняв предикатного діяння. Особи, які не виконують об'єктивну сторону легалізації, але умисно сприяють їй Шляхомдії або бездіяльності (наприклад, надають можливість скористатись банківсь-і мм рахунком), можуть притягуватись до відповідальності як пособники із посиланням її.і 'і. 5 ст. 27. Це стосується і працівників суб'єктів первинного фінансового моніторин-і v (про поняття таких суб'єктів див. коментар до ст. 209-1), нотаріусів, фінансових кон-и.тантів. За наявності підстав зазначені особи можуть визнаватись виконавцями роз-і і пуваного злочину. Дії особи, яка не є суб'єктом первинного фінансового моніторингу, що полягають у і і майна, одержаного внаслідок вчинення злочину (наприклад, крадіжки) іншими ■оами, не утворюють складу легалізації коштів або іншого майна, одержаних зло-чшшим шляхом (ст. 209), якщо такому майну не надається вигляд правомірно здобуто- іалежно від конкретних обставин справи зазначені дії містять ознаки пособництва у і ііжці або складу злочину, передбаченого ст. 198. 5, Суб'єктивна сторона злочину характеризується прямим умислом. Сумлінна по- о характер та конкретні обставини вчинення предикатного діяння, але необхідним є чдомлення особою тих фактичних обставин вчиненого, з якими КК пов'язує можливії п. призначення покарання у вигляді позбавлення волі на строк три і більше років. 1 "ч інаність особи про відповідне походження «брудного» майна встановлюється у кожні >му конкретному випадку. Найменування розглядуваного злочину, а також звернення до положень законо- і ва про протидію відмиванню дають змогу зробити висновок про те, що у ст. 209 гься про таке залучення відповідного майна у побутовий і господарський обіг, яке шусться з прагненням надати даному процесу правомірного вигляду. Це прагнення ОСОБЛИВА ЧАСТИНА Розділ VII Стаття 209 ОСОБЛИВА ЧАСТИНА
Для кваліфікації за ст. 209 потрібно встановити, що дії винного були вчинені умисно з метою надання правомірного вигляду володінню, використанню, розпорядженню відповідними коштами або майном, їх набуттю чи для приховання джерел їхнього походження. Тобто бажання приховати справжнє джерело майна, з яким вчинюються угоди, інші дії або яке використовується, і видати «брудне» майно за легальні доходи виступає як обов'язкова характеристика суб'єктивної сторони. Через відсутність такого бажання випадки використання «брудного» майна для продовження вчинення незаконних, у т. ч. кримінально караних діянь (наприклад, для продовження зайняття підприємницькою діяльністю без державної реєстрації) не утворюють складу злочину, передбаченого ст. 209. З таких саме підстав не за ст. 209, а за ст. 396 слід кваліфікувати заздалегідь не обіцяне приховування тяжкого чи особливо тяжкого злочину, яке включає в себе і приховування предметів, здобутих шляхом його вчинення (наприклад, їх зберігання, переховування,транспортування або переробку). 6. Кваліфікуючими ознакамизлочину є: 1) повторність; 2) вчинення його за по Про поняття повторності див. ст. 32 і коментар до неї. У частині 2 ст. 209 йдеться про повторність лише тотожних злочинних діянь і не передбачено посилення відповідальності за повторність однорідних злочинів. У зв'язку з цим, якщо легалізації доходів, одержаних злочинним шляхом, передувало використання коштів, здобутих від незаконного обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів (ст. 306), ця обставина не може слугувати підставою для кваліфікації вчиненого за ч. 2 ст. 209 за ознакою повторності. Відсутня повторність у разі, коли увчиненій легалізації «брудних» доходів вбачаються ознаки продовжуваного злочину (скажімо, має місце «смарфінг» - структурування або ситуація, коли особа, придба-ваючи нерухомість для її наступного продажу, надалі, як і заплановано, реалізує майно, або випадок, коли особа, реалізуючи єдиний умисел, з одним і тим самим майном, одержаним злочинним шляхом, послідовно вчинює декілька діянь, альтернативно зазначених у ч. 1 ст. 209). Під «смарфінгом» у міжнародній фінансовій практиці розуміється обхід формальних обмежень за допомогою техніки подрібнення внеску, здійснення фінансової операції з готівкою на суму, трохи меншу за ту, що визначена законодавством як мінімальний показник для заповнення і подання відповідної інформації. Про поняття вчинення злочину за попередньою змовою групою осібдив. ст. 28 і коментар до неї. Про великий розмір легалізації (відмивання) доходів, одержаних злочинним шляхом, див. п. 2 примітки до ст. 209. 7. Особливо кваліфікуючими ознакамизлочину є: 1) вчинення його організова Про поняття вчинення злочину організованою групою див. ст. 28 і коментар до неї, а про особливо великий розмірлегалізації (відмивання) доходів, одержаних злочинним шляхом,- п. З примітки до ст. 209. 8. Легалізацію (відмивання) доходів, одержаних злочинним шляхом, потрібно від Предметом легалізації є майно, яке не лише прямо, а й опосередковано отримано злочинним шляхом. Так, якщо особа на грошові кошти, отримані в результаті вчинення злочину, придбаває цінні папери, які згодом обмінює на інше майно, то це не перешкоджає застосуванню ст. 209 (за умови усвідомлення винним злочинного характеру первісного походження видозміненого надалі майна). До предмета ж злочину, передбаченого ст. 198, відносять тільки те майно, яке отримано в результаті вчинення злочину безпосередньо. Крім цього, ст. 198 не обмежує коло тих злочинів, унаслідок вчинення яких одержується майно, придбання, отримання, зберігання або збут якого надалі тягнекримінальну відповідальність (для порівняння див. п. 1 примітки до ст. 209). Якщо предметом деяких різновидів злочину, передбаченого ст. 209, поряд із власне коштами і майном визнаються також права на такі кошти і майно (охоплюються поняттям доходів як економічної вигоди), то для злочину, описаного у ст. 198, таке розширення предмета злочину нехарактерне. Відрізняються злочини, описані у статтях 198 і 209, також за ознаками об'єктивної сторони. Дії, вказані у ст. 198, тягнуть кримінальну відповідальність за даною статтею КК лише за умови, що у вчиненому не вбачається ознак легалізації доходів, одержаних злочинним шляхом, тобто ознак складу злочину, передбаченого ст. 209. Наприклад, придбання і збут майна, які фігурують у ст. 198 і за певних умов можуть розглядатись як укладення і виконання цивільно-правової угоди, не повинні набувати ознак відми-иання майна. А згадане у ст. 198 зберігання майна, завідомо одержаного злочинним шляхом, слід відмежовувати від такого передбаченого ст. 209 різновиду відмивання, як полодіння майном, одержаним унаслідок вчинення суспільно небезпечного протиправного діяння, що передувало легалізації доходів. У тому разі, коли збут, придбання, отримання і зберігання майна, одержаного злочинним шляхом, не призводять до відми-иання майна, яке продовжує залишатись у тіньовому обороті, вчинене потрібно кваліфікувати не за ст. 209, а за ст. 198. Із суб'єктивної сторони, злочин, передбачений ст. 209, характеризується прагненням винної особи надати правомірний вигляд процесові залучення майна у побутовий ЧИ господарський обіг. Така спрямованість дій не притаманна складу злочину, передбаченого ст. 198,- придбаваючи, отримуючи, зберігаючи або збуваючи майно, одержане злочинним шляхом, винна у цьому злочині особа не прагне надати майну легального статусу, не бажає використовувати його під виглядом законного в операціях, уго- іах і правомірній господарській діяльності. Вчинення злочину, передбаченого ст. 198, мас своїм наслідком фактичне втягнення злочинних доходів у побутовий і економічний оборот без приховування справжнього джерела походження такого майна, без падання володінню, користуванню або розпорядженню таким майном правомірного Іигляду. З урахуванням того, що злочин, описаний у ст. 198, на законодавчому рівні розгля- іаєтьсяяк різновид причетності до злочину, його суб'єктом не визнається особа, яка, іучи виконавцем або співучасником, скоїла той злочин, унаслідок якого одержане то. А за ст. 209 може нести відповідальність як особа, яка одержала кошти чи інше майнозлочинним шляхом, так і особа, яка заздалегідь пообіцяла вчинити передбачені пню статтею дії для легалізації коштів чи майна, одержаних унаслідок вчинення пре- іикатногодіяння. Конвенція РЄ про відмивання, пошук, арешт та конфіскацію доходів, одержаних злочинним ШЛЯХОМ, від 8листопада 1990р. Ратифікована Законом України від 17 грудня 1997р. Директива РЄ «Про запобігання використанню фінансової системи для відмивання грошей» 1 10 червня 1991 р. Конвенція ООН проти транснаціональної організованої злочинності. Ратифікована Зако-Vкраїни від 4 лютого 2004 р. ЦК (статті 31, 32, 35, 39-41, 179, 190, 202-212, 222). іакон України «Про приватизацію невеликих державних підприємств (малу приватизацію)» і березня 1992 p. (cm. 7). іакон України «Про банки і банківську діяльність» від 7 грудня 2000 р. (статті 63-65). іакон України «Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг» І 12 липня 2001 р. (статті 1, 4-6, 18-23). Іакон України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних чинним шляхом» від 28 листопада 2002 р. Постанова KM і НБ «Про Сорок рекомендацій Групи з розробки фінансових заходів бороть-• підмиванням грошей (FA TF)» №1124 від 28 серпня 2001 р. Концепція розвитку системи запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одер- ОСОБЛИВА ЧАСТИНА Розділ VII І шиття 209-1 ОСОБЛИВА ЧАСТИНА
Постанова ЛВС № 5 від 15 квітня 2005 р. «Про практику застосування судами законодавства про кримінальну відповідапьність за легалізацію (відмивання) доходів, одержаних злочин ним ииіяхом». Стаття 209-1. Умисне порушення вимог законодавства про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом 1. Повторне умисне неподання інформації про фінансові операції або по карається штрафом від однієї до двох тисяч неоподатковуваних мінімуміп доходів громадян або обмеженням волі на строк до двох років, або позбавленням волі на той самий строк, з позбавленням права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю на строк до трьох років. 2. Незаконне розголошення у будь-якому вигляді інформації, яка надаєть карається штрафом від двох до трьох тисяч неоподатковуваних мінімуміп доходів громадян або обмеженням волі на строк до трьох років, або позбавленням волі на той самий строк, з позбавленням права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю на строк до трьох років. (Статтею 209-1 Кодекс доповнено Законом № 430-IV від 16.01.2003 р.) 1. Основним безпосереднім об'єктомзлочину, передбаченого ст. 209-1, є нормалі, 2. Об'єктивна стороназлочину, передбаченого ч. І ст. 209-1, полягає у: І) повтор Об'єктивна сторона злочину, передбаченого ч. 2 ст. 209-і, полягає у незаконному розголошенні у будь-якому вигляді інформації, яка надається зазначеному органу. Зазначена інформація вважається такою, що має обмежений доступ. У плані відію відальності за ч. 2 ст. 209-і розголошена інформація може стосуватись не лише фінам сових операцій, у т. ч. тих, які підлягають внутрішньому або обов'язковому фінансоио му моніторингу. її змістом можуть бути, наприклад, отримані Уповноваженим органом відомості про заходи, спрямовані на протидію легалізації «брудних» коштів. Суб'єкти первинного фінансового моніторингу зобов'язані вживати заходів щодо запобігання розголошенню (у т. ч. особам, стосовно фінансових операцій яких прот> диться перевірка) інформації, що надається Уповноваженому органу, та іншої інформа і питань фінансового моніторингу, зокрема про факт надання такої інформації. Пра- іикамсуб'єктів первинного фінансового моніторингу, які надіслали Уповноважено- іргану повідомлення про фінансову операцію, що відповідно до закону підлягає фі- овому моніторингу, забороняється повідомляти про це осіб, які здійснюють фінан- • "us операцію, та будь-яких третіх осіб. I Іезаконне розголошення не самого змісту інформації, яка була надана уповноваже- пальну, а адміністративну відповідальність (ч. 2 ст. 166-9 КАП). ( псціально уповноважений орган виконавчої влади з питань фінансового моні-■шігу - це центральний орган виконавчої влади зі спеціальним статусом, діяльність 0 спрямовується і координується КМ. Для виконання покладених на нього завдань ■оронних та інших державних органів, органів місцевого самоврядування, підпри-і її, установ, організацій незалежно від форми власності інформацію, у т. ч. таку, що "ішть банківську або комерційну таємницю, а від суб'єктів первинного фінансово-юніторингу - інформацію про фінансові операції, що стали об'єктом фінансового І..... орингу). У ч. 1 ст. 209-1 передбачено караність поведінки, пов'язаної з інформацією в основ-іу про ті фінансові операції, які підлягають внутрішньому або обов'язковому фінан-іму моніторингу, однак якщо злочин набуває вигляду неподання інформації, то іктер відповідної фінансової операції у КК не уточнюється. Фінансова операція підлягає обов'язковому фінансовому моніторингу, якщо сума яку вона проводиться, дорівнює чи перевищує 80 тис. грн. або дорівнює чи пере-:уму в іноземній валюті, еквівалентну 80 тис. грн., і якщо ця операція має одну більше ознак, визначених законодавством. Суб'єкт первинного фінансового моні-міпу зобов'язаний подавати Уповноваженому органу інформацію про фінансову рацію, що підлягає обов'язковому фінансовому моніторингу, не пізніше, ніж протя-ірі.ох робочих днів з моменту її реєстрації. Повідомлення про фінансову операцію I1 м немістити відомості, зокрема, про особу, яка здійснює фінансову операцію та від імені або за дорученням якої здійснюється така операція, її вид, суму, валю- 1 якій здійснюється фінансова операція, підстави для її здійснення, ознаки, за якими ій склад злочину. Порядок подання Уповноваженому органу інформації про фінансову операцію, що ічіас обов'язковому фінансовому моніторингу, встановлюється: для банків - НБ, кшихсуб'єктів первинного фінансового моніторингу - KM. Банкиі фінансові установи, здійснюючи ідентифікацію клієнтів, повинні витребувати менти і відомості, необхідні для з'ясування особи клієнта, суті його діяльності, фі- овогостану. У разі наявності під час здійснення ідентифікації мотивованої підозри і" подання клієнтом недостовірної інформації або умисного подання інформації з ме-і мислення в оману банк чи фінансова установа повинні надавати інформацію про фі-и овіоперації такого клієнта Уповноваженому органу. Умисне повторне невиконання того обов'язку є підставою для кваліфікації діяння за ч. 1 ст. 209-1. І Іпшчерпний перелік фінансових операцій, що підлягають внутрішньому фінан- ■ міг моніторингу, наводиться у законодавстві про протидію відмиванню доходів. •перації повинні мати одну або більше таких ознак: 1) заплутаний або незвичний і ер фінансової операції, яка не має очевидного економічного сенсуабо очевидної и пішоїмети; 2) невідповідність фінансової операції діяльності юридичної особи, що
ОСОБЛИВА ЧАСТИНА Розділ VII ( шиття 209-1 ОСОБЛИВА ЧАСТИНА
Внутрішній фінансовий моніторинг може здійснюватись і щодо інших (крім зазначених вище) фінансових операцій, коли у суб'єкта первинного фінансового моніторингу виникають підстави вважати, що фінансова операція проводиться з метою легалізації (відмивання) доходів. Якщо у працівників суб'єкта первинного фінансового моніторингу, який здійснює фінансову операцію, виникають відповідні мотивовані підозри, такий суб'єкт зобов'язаний надавати Уповноваженому органу інформацію про таку фінансову операцію. Невиконання зазначеного обов'язку може утворювати склад злочину, передбаченого ч. 1 ст. 209-1. Такий самий висновок слід робити і в тому разі, коли суб'єкт первинного фінансового моніторингу не повідомляє в Уповноважений орган про фінансові операції, стосовно яких існує підозра, що ці операції пов'язані, мають відношення або призначені для фінансування терористичної діяльності, терористичних актів чи терористичних організацій. Хоч ці фінансові операції не належать до операцій, що підлягають обов'язковому т;і внутрішньому фінансовому моніторингу, законодавство покладає на суб'єктів первинного фінансового моніторингу обов'язок повідомляти про них, у т. ч. в Уповноважений орган. При цьому ч. 1 ст. 209-1 передбачає відповідальність за повторне неподання інформації не лише про ті фінансові операції, які підлягають внутрішньому або обов'язковому фінансовому моніторингу. Відповідальність за ч. 1 ст. 209-1 може наставати за неподання Уповноваженому органу інформації про фінансові операції, які підлягають обов'язковому фінансовому моніторингу (перелік таких операцій є більш вузьким, ніж перелік операцій, що підлягають внутрішньому фінансовому моніторингу), або за неподання за запитом Уповноваженого органу додаткової інформації, пов'язаної з фінансовими операціями, що стали об'єктом фінансового моніторингу (у т. ч. внутрішнього). За наявності рішення уповноваженого державного органу про скасування державної реєстрації юридичної особи або фізичної особи - суб'єкта підприємницької діяльності, визнання юридичної особи фіктивною або оголошення фізичної особи померлою чи безвісно відсутньою банк закриває рахунок такої особи, а фінансова установа припинж обслуговування такої особи і невідкладно надає Уповноваженому органу інформацію щодо такого рахунку або щодо фінансових активів такої особи. Підстав для застосування у наведеній ситуації ч. 1 ст. 209-1 не вбачається, оскільки зазначена інформація не стосується, як цього вимагає кримінальний закон, власне фінансових операцій операцій, пов'язаних із здійсненням або забезпеченням здійснення платежу за допомо гою суб'єкта первинного фінансового моніторингу. Неподання інформації означає, що особа, володіючи потрібною інформацією і маючи змогу виконати обов'язок, покладений на неї законодавством, або вимогу Уповноваженого органу, умисно це не робить. Розглядуваний склад злочину потрібно вбачати як у разі, коли особа відкрито відмовляється виконати вимогу закону або Уповнова женого органу, так і тоді, коли вона фактично не подає до Уповноваженого органу у встановленому порядку інформацію, а також, коли надається лише частина належної інформації про фінансові операції. Несвоєчасне подання інформації, тобто подання її з порушенням встановлених термінів, тягне адміністративну відповідальність (ч. І ст. 166-9 КАП). Під поданням недостовірної інформації треба розуміти подання Уповноваженому органунеправдивих відомостей, тобто даних, які повністю або частково не відповідані 11, дійсності і здатні ввести Уповноважений орган в оману (наприклад, ці дані можуть І і осуватись характеру та суб'єктного складу проведеної фінансової операції). Спосіб подання завідомо недостовірної інформації (в електронній формі каналами зв'язку, на магнітному або паперовому носії) на кваліфікацію за ч. 1 ст. 209-1 не впливає. Неподання інформації про фінансові операції та подання завідомо недостовірної інформації про фінансові операції, які підлягають внутрішньому або обов'язковому фінансовому моніторингу, повинно кваліфікуватись за ч. 1 ст. 209-1 лише, якщо ці пяння вчинені повторно. Поняття повторності, означаючи вчинення у різний час двох і оільше окремих діянь, у даному разі використовується не як позначення певного різно-іидумножинності злочинів, а як характеристика об'єктивної сторони одиничного злочину, коли декілька тотожних правопорушень, за жодне з яких на особу не накладалось і іміністративне стягнення, набувають характеру злочину лише у разі їх поєднання. І Іри цьому необхідно, щоб особу можна було притягнути до юридичної відповідально-СТІза вчинене раніше діяння. Відповідно до ст. 38 КАП адміністративне стягнення може 5) ги накладене не пізніш як через 2 місяці з дня вчинення правопорушення (при три-паючому правопорушенні - не пізніш як через 2 місяці з дня його виявлення). Адміні-СТративнеправопорушення враховується при кваліфікації за ч. 1 ст. 209-1 як складова повторності саме у межах вказаних строків. Одноразове неподання інформації або подання недостовірної інформації визнається І шіністративним правопорушенням (ч. 1 ст. 166-9 КАП), предметом якого є інформація про фінансові операції, що підлягають первинному (як обов'язковому, так і внутрішньому) фінансовому моніторингу. Повторність як ознаку об'єктивної сторони розглядуваного злочину слід вбачати і І юму разі, коли особа не подає інформацію або подає завідомо недостовірну інформацію після притягнення її до адміністративної відповідальності за таке саме діяння На підставі ч. 1 ст. 166-9 КАП і при цьому накладене на особу адміністративне стягнення зберігає свою юридичну силу. З урахуванням ст. 39 КАП з дня закінчення виконанняадміністративного стягнення, якому піддана особа, до моменту вчинення «мову неподання інформації або подання недостовірної інформації має минути не більшніж один рік. Злочин, передбачений ч. 1 ст. 209-1, визнається закінченим з моменту вчинення ідругевідповідного тотожного правопорушення - неподання інформації або подання і.шідомо недостовірної інформації. Якщо ж особа, наприклад, спочатку не подає відпо-ІІднуінформацію, а згодом подає завідомо недостовірну інформацію, підстав для за-I і осування ч. 1 ст. 209-1 не вбачається. Розголошення інформації (ч. 2 ст. 209-1) означає, що особа, якій зазначена вище інформація стала відома у зв'язку з професійною або службовою діяльністю, ознайом-по( і нею сторонніх осіб або своєю поведінкою створює умови, які надають можли-ик п, стороннім особам ознайомитися з відповідними відомостями. Положення про розголошення^ будь-якому вигляді означає, що способи розголошення інформації (усно, письмово, із застосуванням засобів зв'язку, передача документі, повідомлення у ЗМІ, наукових статтях, виступах тощо) можуть бути різними і на і пфікацію за ч. 2 ст. 209-1 не впливають. Для наявності розглядуваного складу злочину має бути встановлено, що розголо- ннябуло незаконним. Наприклад, Уповноваженому органу заборонено передавати и.-кому одержану від суб'єктів первинного фінансового моніторингу інформацію, і містить комерційну чи банківську таємницю, за винятком випадків, передбачених оном.Одним з випадків правомірного розголошення інформації, що виключає ін- і рпмінування ч. 2 ст. 209-1, є передача Уповноваженим органом відповідних матеріалів правоохоронних органів за наявності достатніх підстав вважати, що фінансові опе- ні можуть бути пов'язані з відмиванням доходів або фінансуванням тероризму. Злочин, передбачений ч. 2 ст. 209-1, визнається закінченим з моменту ознайомлен- ОСОБЛИВА ЧАСТИНА Розділ VII ( таття 210 ОСОБЛИВА ЧАСТИНА
3. Суб'єктзлочину спеціальний. У злочині, передбаченому ч. 1 ст. 209-1,- це призначений керівництвом суб'єкта первинного фінансового моніторингу працівник, який є відповідальним за координацію діяльності з проведення суб'єктом (його відокремленим підрозділом) заходів фінансового моніторингу і до службової компетенції якого належить подання інформації Уповноваженому органу. Ним також може бути керівник суб'єкта первинного фінансового моніторингу, якщо не вводилась окрема посада відповідального за проведення фінансового моніторингу. Перелік юридичних осіб, які є суб'єктами первинного фінансового моніторингу, наводиться у законодавстві про протидію відмиванню (це, зокрема, банки, страхові та інші фінансові установи, товарні, фондові та інші біржі, професійні учасники ринку цінних паперів, підприємства й об'єднання зв'язку, інші некредитні організації, які здійснюють переказ коштів, тощо).
![]() |